一、法律依据

《合同法》

第73条 因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。

代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。

《合同法解释（一）》

第11条债权人依照合同法第73条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：

（一）债权人对债务人的债权合法；

（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；

（三）债务人的债权已到期；

（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。

第12条 合同法第73条第1款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。

第13条 合同法第73条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。

次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。

〔如上图：假设甲为债权人，乙为债务人，丙为次债务人（乙的债务人）。〕甲之代位权成立的要件有四：

①债权人对债务人的债权合法、有效（不能过了诉讼时效）、到期。

②债务人对次债务人的金钱债权合法、有效、到期。

③债务人怠于行使对次债务人的金钱债权，并因此损害债权人的债权（债务超过说）。

④债务人对次债务人的偾权不具有专属性。

二、代位权的构成要件

下面对代位权成立的构成要件略作解释：

1、债权人对债务人的债权合法、有效（不能过了诉讼时效）、到期。

（1）甲对乙的债权须合法、有效。

①若甲对乙债权巳过诉讼时效期间，甲无代位权。

②非法的债权（如赌债），甲无代位权。

③若非法债权背后存有合法债权，该合法债权仍有代位权（见例）。

（2）甲对乙的债权已经到期。

①这是代位权与撤销权的重大区别。

②例外：即使甲对乙的债权尚未到期，若甲确有“保存”乙对第三人债权的必要，可行使代位权。

例甲工厂借给乙工厂100万元，丙欠乙工厂200万元，已经到期。乙未对丙采取任何法律措施，又无其他财产，故一直未按期偿还对甲的借款。

①甲、乙间的借款合同属于非法拆借，借款合同无效，甲对乙之借款合同债权是非法债权，无代位权。

②甲有权请求乙返还本金（不当得利返还请求权），这个债是合法的，有代位权。

③基于甲对乙的不当得利返还请求权，甲可对次债务人丙行使代位权。

2、债务人对次债务人的金钱债权合法、有效、到期。

①司法考试的答题标准是，甲可代位行使的权利，仅限于乙对丙的金钱债权。

②乙对丙的非金钱请求权（如返还原物请求权、移转不动产物权的债权），甲均无权行使代位权。

3、债务人怠于行使对次债务人的金钱债权，并因此损害债权人的债权（债务超过说）。

（1）“怠于”的含义。只要乙未对丙起诉或者申请仲裁，就属于怠于行使到期金钱债权。

（2）损害甲之债权的判断标准。采“债务超过说”，即乙除了对丙的金钱债权之外，乙的其他财产不足以清偿对甲的债务。

（3）即使乙、丙间的合同约定了仲裁协议，不妨碍甲以起诉方式行使代位权（原因：因仲裁条款具有相对性，只能约束乙和丙）。

4、债务人对次债务人的债权不具有专属性。乙对丙的下列金钱债权具有专属性，甲不得代位行使（《合同法解释（一）》第12条）：

（1）基于人身伤害产生的损害赔偿请求权；

（2）基于身份关系产生的债权，如基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权；

（3）基于劳动关系产生的偾权，如劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费等债权；

（4）人寿保险合同的保险金请求权。

代位权的构成要件有哪些？代位权的行使范围是会受到债权人的债权限制的。而如果身为债权人在行使代位权时，所需要支付的必要费用，是需要由债务人来交付的。而如果债务人一直不行他的到期债权，对债权人造成了损害，债权人是可以向人民法院申请，请求法院以他自己的名义代位行使债务人的债权。